書記が法学やるだけ#30 抵当権-1

問題

解説

(1)誤り：抵当権者は，債務者又は第三者が占有を移転しないで債務の担保に供した不動産について，他の債権者に先立って自己の債権の弁済を受ける権利を有する（抵当権，369条）。なお，地上権及び永小作権も，抵当権の目的とすることができる。抵当権者は，利息その他の定期金を請求する権利を有するときは，その満期となった最後の二年分についてのみ，その抵当権を行使することができる（375条）。

(2)誤り：抵当権は，抵当地の上に存する建物を除き，その目的である不動産（抵当不動産）に付加して一体となっている物（従物）に及ぶ（370条）。また判例（最判昭44.3.28）によると，従物についても同様の対抗力を有する。

(3)正しい：抵当権については物上代位が認められることがある。物上代位できるものの例として買戻代金債権（最判平11.11.30）が，できないものの例として転賃貸債権（最決平12.4.14）が挙げられる。

(4)正しい：判例（最判平17.3.10）によると，抵当不動産の所有者から占有権原の設定を受けてこれを占有する者であっても，抵当権設定登記後に占有権原の設定を受けたものであり，その設定に抵当権の実行としての競売手続を妨害する目的が認められ，その占有により抵当不動産の交換価値の実現が妨げられて抵当権者の優先弁済請求権の行使が困難となるような状態があるときは，抵当権者は，当該占有者に対し，抵当権に基づく妨害排除請求として，上記状態の排除を求めることができる。

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