書記が法学やるだけ#31 抵当権-2

問題

解説

(1)正しい：土地及びその上に存する建物が同一の所有者に属する場合において，その土地又は建物につき抵当権が設定され，その実行により所有者を異にするに至ったときは，その建物について，地上権が設定されたものとみなす（法定地上権，388条）。判例（最判昭46.12.21）によると，建物が共有され，土地に抵当権が設定されている場合は，法定地上権が成立する。

(2)誤り：抵当権の設定後に抵当地に建物が築造されたときは，抵当権者は，土地とともにその建物を競売することができる（一括競売）。ただし，その優先権は，土地の代価についてのみ行使することができる（389条）。

(3)正しい：抵当不動産について所有権又は地上権を買い受けた第三者が，抵当権者の請求に応じてその抵当権者にその代価を弁済したときは，抵当権は，その第三者のために消滅する（代価弁済，378条）。また，抵当不動産の第三取得者は，抵当権消滅請求をすることができる（379条）。

(4)誤り：抵当権は，設定行為で定めるところにより，一定の範囲に属する不特定の債権を極度額の限度において担保するためにも設定することができる（根抵当権，398条の2）。この担保すべき不特定の債権の範囲は，債務者との特定の継続的取引契約によって生ずるものその他債務者との一定の種類の取引によって生ずるものに限定して，定めなければならない（398条の3）。

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